最高人民法院刑事审判参考性案例

姜方平非法持有枪支、故意伤害案（《刑事审判参考》指导案例第221号）

裁判摘要：不符合配备、配置枪支条件的人员，违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有枪支的行为应定非法持有枪支罪。
在《刑法》第128条规定中，非法持有枪支与私藏枪支是选择罪名，两种罪名既有相同点又有区别。相同之处是：1.两者都是违反枪支管理法律、法规的行为；2.行为人都是没有资格配备、配置枪支的人员；3.行为人都持有枪支。但两者之间的区别也是明显的，主要是主体资格不同。根据《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第8条第2款、第3款的规定，非法持有枪支指不符合配备、配置枪支条件的人员，违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有枪支的行为；私藏枪支指依法配备、配置枪支的人员，在配备、配置枪支的条件消除后，违反枪支管理法律、法规的法定，私自藏匿所配备、配置的枪支且拒不交出的行为。可见，私藏枪支罪的主体是特殊主体，即行为人先前具有配备、配置枪支的资格，而非法持有枪支罪的主体是一般主体。两者的区别还在于，根据司法解释的精神，私自藏匿枪支者如果事后能主动交出或经教育后即主动交出的，一般不定罪，而非法持有枪支者无论是否主动交出均构成犯罪。
——《刑事审判参考》2003年第1辑（总第30辑）